印象中，刑法老師有一次很生氣。他的法官學生跟他說：「刑法根本一點也沒用。」老師問為什麼？法官學生說：「因為事實是由法官認定的，如果有必要，在證據允許的範圍內，裁剪一下事實就好了。」又說：「沒有法官會在寫判決書時，討論那麼多精緻的理論。花時費力，判決又容易被廢棄，這是自找麻煩。」

老師很生氣，但是也不怪他的學生。畢竟，案件太多，判決書寫不完，這是現實。何況，法官對自己的期許，是「挖掘真相」。尋找蛛絲馬跡，拼湊事實，只要一天不全然是檢察官的責任，法官就會永遠攬在自己身上，並且以之為「天職」。找事實就已經花了不少力氣，套套法條、說文解字一下，也就交代得過去。再說，理論太抽象，套起來容易不像樣。如果判決書也不在乎人民看得懂、看不懂，何必再搬理論來自曝其短。

槍傷連勝文的價值判斷

當然，理論是很有趣的，尤其當它直接指出背後的價值判斷時。例如，馬面想殺議員卻誤傷連勝文，子彈還貫穿，造成台下民眾死亡。馬面誤認連勝文為議員，理論上叫作「等價的客體錯誤」。議員是人，連勝文也是人，都是被殺的「客體」。刑法不在乎馬面想殺的是「議員」或「連勝文」，只要是殺「人」，就是殺人罪。

連家一直很在意，馬面是不是「針對連勝文」而去，當然，這會有政治鬥爭、買凶殺人的問題。但是，法律並不在乎這一點，「人人」平等，殺人就是錯的。針對誰，不重要。針對人，就是嚴重的犯罪。這是法律的價值判斷。

比理論更抽象的法理

有趣的是，刑法裡頭，並沒有所謂「等價的客體錯誤」的條文。沒有明文寫成法條，但法官一直在用，算是廣義的「法律」。依英國近代法實證主義者的說法，不論是立法者所制定，或是司法向來的判決，都算是「實證上存在」的「法律」。

說得具體些，最高法院的判例、決議，各級法院普遍接受的學說理論，都是廣義的「法律」。這是非常務實的觀察，也和英國向來強勁的「經驗主義」哲學背景有關。更進一步，法理學家德沃金，把這種「法律」稱呼為「規則(rule)」，在此之外，還有更加抽象的「原則(principle)」，也是法律體系的一部分。

絕大部分的案件，都可以運用「規則」來判斷，然而，一些所謂的「艱難案件(hard case)」，就非得要動用「原則」來討論、詮釋、衡量、論證、與決斷。例如，持有槍械就是違法，這「規則」清清楚楚，毫無模糊空間。

但考量原住民有其文化風俗，要深入論證原住民自治權的界限範圍，就不得不進入「原則」的層次，這牽扯到了我們對於自由、平等、民主、法治的「最佳詮釋」。也就是比理論更抽象的法理，簡單說，就是憲政價值美德的衡量與取捨。

兩公約是法律體系的一部分

兩公約固然是國際人權法律體系，但也不是憑空而出，各個國家，上至憲法，下至法令，都可以找到類似的法律規定。台灣用「施行法」的方式，把兩公約「橋接」過來，成為「內國法」的一部分。就此而言，只是「實證」了，它也是台灣法律體系的一部分。

當然，兩公約有比較具體的「規則」，例如：第6條第5項「未滿十八歲不得判死刑」；第8條「禁止奴隸制度」。清楚明白，毫不模糊，相信也不至於有法官會質疑，這些「規則」完全沒有法律效力。

兩公約也有比較抽象的「規則」，例如：第6條第2項「情節重大之罪」才可以科處死刑；第7條禁止「酷刑」；第9條人身自由「依法」才能剝奪。個案的適用，就誓必要再去論證，什麼是「情節重大」、何謂「酷刑」，如何才算是「依法」。

沒有法條可以抄，沒有理論可以協助判斷，法官就必須要自己從事價值論述。用德沃金的說法，法官要從事「建構式詮釋」：先蒐羅整體法律體系中的「規則」，包括立法者的法律、作為國內法的兩公約、行政機關的命令，以及司法者的判決先例、決議、判例等等，先爬梳其中的法秩序，並釐清其中的可能爭論。之後，再援引自由、平等、民主、法治等憲政價值「原則」，作出最融貫、整全的論證。

爬梳與釐清既存的法秩序，是很辛苦累人的，但也是基本功。後續依據法律原則的建構式詮釋，融貫又整全的論證，才是法律最迷人之處，也是法官之所以高貴、值得我們崇敬的根本原因。

法官真正的「冏」

我們理解，兩公約的內容是很「龐大」的，一下子全部倒入我國，法官難免會有難以爬梳整理之感。但直接稱呼為「舶來品、外國貨」，或化約其僅有「宣示」之效力，都是昧於現實的說法。

簡單說，就算沒有簽兩公約，民主法治國家，成文或不成文，也早有類似的法律規定。更何況，施行法「橋接」了兩公約，是進一步的「實證」，它是台灣法律體系的一部分。可能得出不同的結論，但論證時，不可能閉著眼精，跳過兩公約。

最難的，其實是針對憲政價值美德，融貫又整全的論證。這在台灣的法律系，向來是學校不教，司法界又「恭敬地」移交給大法官的「專屬」任務。法官本來就欠缺這種能力，避之唯恐不及。或者說，工作量太大，有能力也「沒命」再寫下去。

判決的論證，只到抄抄法條與判例的層次，這才是台灣司法最令人厭惡之處。也是法官之所以一點都不高貴，不被人民崇敬的根本原因。法官的「冏」，和兩公約實在是一點關係也沒有。